Могут ли признать договор с самозанятым трудовым, если оплата приходит регулярно?

25 апреля 2023

1.9K

Редактор: Павел Карпов

Не могут, если нет других признаков трудовых отношений

Сергей Скрябин

Эксперт по праву

Не могут, если нет других признаков трудовых отношений

Сергей Скрябин

Эксперт по праву

Читатель Артемий спрашивает: «Я веду блог в интернете, мне были нужны два постоянных сотрудника, поэтому зарегистрировал ИП. Хочу заключить договор с самозанятым видеоинженером, который будет пару раз в месяц монтировать для меня видео. Договорились, что я раз в месяц буду перечислять ему процент от монетизации площадки и продажи рекламы в блоге. Могут ли такой договор с самозанятым признать трудовым из-за регулярных выплат?»

Договор с самозанятым могут признать трудовым, если в нем есть признаки трудовых отношений

Налоговая смотрит не на название договора, а на суть отношений между заказчиком и исполнителем. Если в сотрудничестве налоговая найдет признаки трудовых отношений, гражданский договор могут переквалифицировать в трудовой. Заказчик станет работодателем и будет обязан платить НДФЛ и взносы за работника.

В трудовом кодексе есть пять основных признаков трудовых отношений, которых не должно быть в отношениях заказчика и самозанятого. Собрали их в таблицу.

	Трудовые отношения	Гражданско-правовые отношения
Подчиняется ли исполнитель правилам заказчика	Работа по графику компании или ИП, наличие дресс-кода, дисциплинарных взысканий и поощрений	Самозанятый не подчиняется графику заказчика, в его работе не должно быть поощрений. Но в договоре можно предусмотреть штрафные санкции за срыв сроков выполнения работ или их низкое качество
Какую лексику используют в тексте договора	В договоре указывают должность и профессию работника. В документе используют характерную лексику, например «работодатель», «работник» или «зарплата»	У самозанятого не может быть должности. Вместо работодателя в договоре — заказчик, вместо работника — исполнитель, а вместо зарплаты — вознаграждение
За что исполнитель получает деньги	В договоре нет объема работы, которую нужно сделать, — работник получает зарплату за отработанное время	В договоре ГПХ должен быть конкретный объем работы. Заказчик платит деньги за результат, а не за процесс работы
Где исполнитель работает и берет материалы и оборудование	Работодатель обустраивает рабочее место, предоставляет работнику оборудование, материалы и инструменты	Обычно самозанятый использует свои материалы, оборудование и инструменты
Какие права есть у исполнителя	У работника, например, есть право на отпуск и больничные	В договоре ГПХ нельзя указать право исполнителя на отпуск и больничные

Есть еще несколько признаков — они не противоречат трудовому кодексу, но могут насторожить налоговую:

регулярные выплаты в один и тот же день. В особенности — в те же сроки, что и даты выплаты зарплаты сотрудникам бизнеса;
договор ГПХ заключен на длительный срок или постоянно продлевается на прежних условиях;
заказчик — единственный клиент самозанятого.

Каждый из этих признаков в отдельности, скорее всего, не заставит налоговиков переквалифицировать отношения с самозанятым в трудовые — нужно несколько критериев в совокупности.

В примере с самозанятым видеоинженером единственный признак, который делает договор похожим на трудовой, — регулярность выплат. Однако сумма вознаграждения всегда разная и зависит от объемов продажи рекламы и монетизации платформы. Кроме того, самозанятый не подчиняется графику заказчика, использует свое оборудование и получает деньги за результат. У налоговой недостаточно оснований, чтобы признать договор трудовым.

Что грозит бизнесу за подмену трудовых договоров гражданскими

Налоговая служба в 2021 году сообщала, что использует систему анализа ИП и компаний, которая в реальном времени ищет признаки подмены трудовых отношений договорами ГПХ.

Налоговая может организовать выездную проверку, если заподозрит бизнес в том, что он оформляет сотрудников как самозанятых исполнителей. По итогам проверки налоговая может сделать предписание переквалифицировать отношения в трудовые. Решение можно оспорить через суд.

Тогда бизнесу придется заплатить НДФЛ и страховые взносы со всех выплат самозанятому. Также налоговая может начислить пени и штраф — 40% от недоимки за умышленную неуплату налога и взносов.

Кроме этого, ИП и малые предприятия могут получить штраф от трудинспекции — 5000—10 000 ₽, а средние и крупные компании — 50 000—100 000 ₽.

Эксперты ответят на ваш вопрос

Эксперты Тинькофф отвечают на вопросы читателей по налогообложению, законам, трудовым спорам и другим проблемам в бизнесе. Чтобы мы разобрали вашу ситуацию, пишите на secrets@tinkoff.ru.